Fase arbitral

Como se indicou, no procedemento amigable tramitado en virtude do Convenio Europeo de Arbitraxe, a autoridade competente do Estado que ditase a primeira regularización obxecto do procedemento amigable debe crear a comisión consultiva. Se transcorrido o prazo de seis meses desde a finalización do prazo de dous anos activadores da arbitraxe non se constituíu a devandita comisión, a outra autoridade competente terá dereito a tomar a iniciativa.

Cando o procedemento amigable se instrúa en virtude do mecanismo previsto na Directiva 2017/1852, se a comisión consultiva non estivese constituída no prazo de cento vinte días naturais a partir da entrada no rexistro da autoridade competente da solicitude porque a autoridade competente española non designase a unha personalidade independente, o obrigado tributario residente en España poderá solicitar ao Tribunal Económico-administrativo Central que designe a unha personalidade independente (artigo 47.1 do Regulamento de procedementos amigables). A designación realizaraa o presidente do Tribunal ou o titular do órgano do Tribunal que o presidente considere oportuno.

A devandita solicitude deberá presentarse no prazo de trinta días naturais desde a finalización do período de cento vinte días indicados (artigo 47.2 do Regulamento de procedementos amigables).

O Tribunal Económico-administrativo designará á personalidade independente de entre a lista de personalidades independentes a que fai referencia o artigo 46 do Regulamento de procedementos amigables, e posteriormente, as personalidades independentes designadas nomearán o presidente por sorteo a partir dos candidatos incluídos na citada lista.

Como se indicou previamente, cando o instrumento en virtude do que se tramita o procedemento amigable prevexa unha fase arbitral, a obriga de facer o posible por resolver o caso mediante un acordo amigable a fin de evitar unha imposición non acorde co Convenio aplicable convértese, con carácter xeral, nunha obriga de resultado. Non obstante, en determinados casos, a autoridade competente poderá denegar o acceso á fase arbitral.

Os supostos de denegación do acceso á fase arbitral dependerán do instrumento xurídico en virtude de que se estea tramitando o procedemento amigable.

• Procedemento amigable tramitado en virtude do Convenio Fiscal aplicable.

  Nestes casos, deberá atenderse ao que se establece no Convenio Fiscal aplicable.

  Polo momento, só os Convenios Fiscais en vigor subscrito por España con Suíza, Xapón, Estados Unidos e o Reino Unido establecen unha fase arbitral no procedemento amigable neles regulados. Porén, a entrada en vigor para España do Convenio Multilateral derivado do Proxecto BEPS dará lugar á introdución da arbitraxe noutros Convenios Fiscais subscritos por España.

  Como xa se indicou, a próxima entrada en vigor do Convenio Multilateral para España dará lugar, previsiblemente, á introdución da arbitraxe noutros Convenios Fiscais subscritos por España coas seguintes exclusións.

  Previsiblemente, quedarán excluídos da arbitraxe os seguintes supostos:

  • Supostos en que se ditase unha sentenza xudicial ou unha resolución dun tribunal económico administrativo relativa aos elementos da obriga tributaria obxecto do procedemento amigable.

  • Supostos de aplicación de normas anti-abuso establecidas polo Convenio Fiscal en cuestión ou pola normativa doméstica.

  • Supostos en que se impuxesen con carácter firme as penas e sancións ás que se refire o apartado 10 da Disposición adicional primeira  do   texto refundido da Lei do Imposto sobre a Renda de Non Residentes.

  • Supostos de prezos de transferencia en que non se producise dobre imposición.

  • Supostos que poidan optar á arbitraxe do Convenio Europeo de Arbitraxe.

  • Supostos non axeitados para a arbitraxe cando así acórdeno, caso por caso, as autoridades competentes dos Estados afectados.

  Así mesmo, debe terse en conta que a arbitraxe finalizará, se nalgún momento tras o inicio da arbitraxe e antes de que a comisión consultiva emitise a súa decisión, dítase unha sentenza xudicial ou unha resolución dun tribunal económico administrativo relativa aos elementos da obriga tributaria obxecto do procedemento amigable.

• Procedemento amigable tramitado en virtude do Convenio de Arbitraxe.

  Aínda que non se tratan propiamente de causas de exclusión da arbitraxe, debe terse en conta o seguinte:

  • Supostos de aplicación de normas anti-abuso: Nestes casos, cuestiónase a operación en si e a súa motivación, sen entrar a valorar ou corrixir o prezo ou outras condicións da operación, para que reflictan as que serían acordadas entre empresas independentes en circunstancias comparables. Polo tanto, ao non discutirse nestes casos as condicións da operación no sentido do artigo 4 do Convenio de Arbitraxe, estes supostos están fóra do ámbito de aplicación do Convenio de Arbitraxe. Este criterio ampárase nunha sentenza da Audiencia Nacional confirmada en casación polo Tribunal Supremo.

  • Supostos en que se impuxesen con carácter firme as penas e sancións ás que se refire o apartado 10 da Disposición adicional primeira do   texto refundido da Lei do Imposto sobre a Renda de Non Residentes: Trátase dun suposto de denegación de inicio do procedemento amigable contemplado no artigo 28.1 do Regulamento de procedementos amigables.

  • Supostos en que non se producise dobre imposición: Trátase dun suposto que se encontra fóra do ámbito de aplicación do Convenio de Arbitraxe, ao non darse as condicións establecidas no artigo 4 do mesmo.

  • Supostos en que se ditase unha sentenza xudicial relativa aos elementos da obriga tributaria obxecto do procedemento amigable: Con carácter xeral, non sendo que se impuxese unha sanción e esta fose recorrida, o inicio do procedemento amigable dará lugar á suspensión dos procedementos de revisión. No suposto de que se dite sentenza relativa aos elementos da obriga tributaria obxecto o procedemento amigable por darse esta excepción á regra xeral ou se os tribunais xurisdicionais ditasen sentenza antes do inicio do procedemento amigable, debe terse en conta que a administración tributaria española está vinculada pola mesma, non podendose separarse dela .

• Procedemento amigable tramitado en virtude do mecanismo establecido na Directiva 2017/1852.

  De acordo co artigo 43 do Regulamento de procedementos amigables, a autoridade competente denegará o acceso á comisión consultiva:

  1. cando se impuxesen con carácter firme as penas e sancións ás que se refire o apartado 10 da Disposición adicional primeira do   texto refundido da Lei do Imposto sobre a Renda de Non Residentes, ou

  2. caso por caso, cando unha cuestión obxecto do procedemento non comporte dobre imposición no sentido indicado no artigo 43.2 do Regulamento de procedementos amigables.

  En tal caso, a autoridade competente informará sen demora ao obrigado tributario e ás autoridades competentes dos outros Estados membros afectados.