B) Concepto de empresario ou profesional
A entrega de bens ou prestación de servizos debe ser realizada por un empresario ou profesional para que estea suxeita ao IVA.
Os empresarios e profesionais defínense dunha forma específica no IVA.Así, teñen esta consideración:
Os que realicen actividades empresariais ou profesionais, salvo que as efectúen exclusivamente a título gratuíto.
As sociedades mercantís, salvo proba en contrario.
Os que exploten un ben corporal ou incorporal co fin de obter ingresos continuados no tempo.En particular, os arrendadores de bens.
Os que urbanicen terreos, promovan, constrúan ou rehabiliten edificacións destinadas á súa venda, adxudicación ou cesión, aínda que sexa ocasionalmente.
Os particulares que realicen a título ocasional a entrega dun medio de transporte novo exenta do imposto por destinarse a outro Estado membro da Unión Europea, os cales serán empresarios unicamente respecto desta operación.
A condición de empresario ou profesional, nos casos a que se refiren os catro primeiros guións, tense para os efectos do IVA, dende o momento en que se adquiran bens ou servizos coa intención, confirmada con elementos obxectivos, de destinalos ao desenvolvemento das correspondentes actividades.
Exemplos:
Un particular que destina ao aluguer un garaxe ou un local comercial da súa propiedade convértese en empresario, para os efectos do IVA, e debe repercutir e ingresar o Imposto, así como cumprir o resto de obrigas que corresponden aos suxeitos pasivos deste imposto.
Tres persoas que constrúen un edificio con tres vivendas para a súa posterior adxudicación como vivenda habitual forman unha comunidade de bens que, para os efectos do IVA, terá a consideración de empresario.
O promotor dunha vivenda para uso propio non ten a consideración de empresario posto que non destina a construción á venda, adxudicación ou cesión.
Unha Sociedade Anónima que vai dedicarse á actividade de venda de calzado e que adquire bens e servizos coa intención, confirmada por elementos obxectivos, de destinalos á devandita actividade, ten a condición de empresario ou profesional dende que efectúa as citadas adquisicións, a pesar de que non realizase aínda ningunha operación de venda de calzado.
Cualificación da relación entre socio e sociedade
A determinación de se se trata dunha relación de dependencia laboral ou dunha actividade profesional no ámbito do IVA debe partir dunha análise caso por caso, sobre a base dos indicios que establece a xurisprudencia do TJUE (Asuntos C-235/85, C-202/90, C-355/06).
No caso de persoas físicas que presten os seus servizos profesionais a unha sociedade da que é socio maioritario, onde ambos os dous realizan unha actividade de carácter profesional, a relación entre o socio e a sociedade débese cualificar como laboral (estando non suxeita ao IVA), se en función das condicións acordadas entre eles resulta que:
o profesional queda sometido aos criterios organizativos da entidade,
non percibe unha contraprestación económica significativa ligada aos resultados da súa actividade, e
a responsabilidade fronte a terceiros é da sociedade.
(Consultas da Dirección Xeral de Tributos V2166-15, V0086-16 e V0482-16).