e.4 Constitució i composició de la comissió consultiva

Ha de distingir-se ací en funció de l'intrument jurídic en virtut del qual se substancie el procediment amistós:

1. Procediments amistosos substanciats en virtut d'un Conveni Fiscal amb clàusula d'arbitratge

   En els procediments amistosos substanciats en virtut d'un Conveni Fiscal que incloga clàusula d'arbitratge en els que no s'haja assolit un acord durant el període establit en el mateix, l'obligat tributari podrà sol·licitar la seua constitució per les autoritats competents perquè adopte una decisió sobre les qüestiones pendents. La comissió consultiva es regirà pel que preveu el Conveni Fiscal respectiu i pels requisits que es pacten de forma bilateral en aquells convenis en els que es regule la seua existència.

2. Procediments amistosos substanciats en virtut del Conveni d'arbitratge

   Com a excepció a la regla general d'inici de la fase arbitral a sol·licitud de l'obligat tributari, fora que els Estats afectats acorden una altra cosa, l'Estat membre que haja expedit la primera regularització objecte del procediment amistós constituirà la comissió consultiva si, transcorregut el termini de 2 anys les autoritats competents no han arribat a un acord.

   El termini per a la constitució de la comissió consultiva és de sis mesos des de l'expiració del termini de dos anys.

   Amb caràcter general, la comissió consultiva estarà constituïda pel president, dos representants de cada autoritat competent afectada i un nombre parell de personalitats independents nomenades de comú acord o, en defecte d'este, per sorteig, d'entre la llesta de personalitats creada a l'efecte del Conveni d'Arbitratge. En cas de sorteig, l'autoritat competent podrà recusar a qualsevol personalitat independent per un motiu prèviament recordat entre les autoritats competents dels Estats membres afectats o quan esta personalitat:

   • pertanga a una de les administracions fiscals implicades o exercisca funcions per compte d'estes, o
   • tinga o haja tingut una participació important en una o a cada una de les empreses associades, o
   • siga o haja sigut empleada o conseller d'una o de cadascuna d'estes empreses, o
   • no presente les suficients garanties d'objectivitat per a la resolució del cas.

   La llesta de personalitats independents a l'efecte del Conveni d'Arbitratge estarà formada per cinc persones nomenades per cada Estat contractant, que hauran de ser competents, independents, nacionals d'un dels Estats contractants i residir en el territori en el que s'aplique el Conveni.

   El president, que haurà de reunir les condicions que es requerisquen en el seu país per a l'exercici de les funcions més altes jurisdiccionals o ser un jurisconsult de notòria competència, serà triat d'entre la llesta de les personalitats independents a l'efecte del Conveni d'Arbitratge pels representants de les autoritats competents i les personalitats independents, podent ser recusat pels mateixos motius que les personalitats independents. 

3. Procediments amistosos substanciats en virtut del mecanisme previst en la Directiva

   D'acord amb l'article 42 del Reglament de procediments amistosos, quan les autoritats competents no hagen arribat a un acord en el termini de dos anys, l'obligat tributari podrà sol·licitar la constitució d'una comissió consultiva. Per això haurà de presentar un escrit dirigit a les autoritats competents de tots els Estats membres afectats en el termini de cinquanta dies naturals a partir de l'endemà d'aquell en el que li hagen notificat que les autoritats competents no han arribat al citat acord en el termini indicat.

   Malgrat el que s'ha esmentat anteriorment, quan l'obligat tributari, resident a Espanya:

   • siga un particular, o

   • no siga una empresa gran i no forme part d'un grup gran, d'acord amb l'article 3, apartats 4 i 7, de la Directiva 2013/34/UE del Parlament Europeu i del Consell de 26 de juny de 2013,

   podrà presentar l'escrit de sol·licitud únicament davant l'autoritat competent espanyola qui li ho comunicarà en el termini de dos mesos a la resta de les autoritats competents. S'entendrà que l'obligat tributari ha presentat la seua sol·licitud d'arbitratge en la data d'esta comunicació.

   La comissió consultiva es constituirà en el termini de cent vint dies naturals a partir de l'entrada en el registre de l'autoritat competent de la sol·licitud i, una vegada creada, el president de la mateixa li ho comunicarà a l'obligat tributari sense demora (Article 42 del Reglament de procediments amistosos).

   Amb caràcter general, la comissió consultiva estarà formada per un president, un representant de cada autoritat competent afectada i una personalitat independent designada per cada autoritat competent dels Estats membres afectats.

   Les autoritats competents dels Estats membres designaran com a mínim a tres persones competents, independents i capaços d'actuar amb imparcialitat i integritat (article 46 del Reglament de procediments amistosos) per a constituir la llesta de les personalitats independents a l'efecte de la Directiva, a partir de la qual cada autoritat competent designarà a la personalitat independent que formarà part de la comissió. Amb la finalitat de garantir la independència de les personalitats independents que constituiran la comissió, l'article 45.4 del Reglament de procediments amistosos establix la possibilitat que les autoritats competents s'oposen al nomenament de qualsevol personalitat independent per un motiu prèviament recordat entre les autoritats competents dels Estats membres afectats o quan esta personalitat:

   1. pertanga a una de les administracions fiscals afectades o treballe en nom de les mateixes, o l'haja fet en qualsevol moment durant els tres anys anteriors;
   2. tinga o haja tingut una participació important o un dret de vote en l'empresa de l'obligat tributari, o haja sigut empleada o assessora de qualsevol obligat tributari de què es tracte, en qualsevol moment dels últims cinc anys anteriors a la data de la seua designació;
   3. no oferisca garanties suficients d'objectivitat per a la resolució de la qüestió o qüestiones sobre els quals haja de pronunciar-se;
   4. siga empleada d'una societat que preste assessoria en matèria fiscal o facilite per uns altres mitjans assessoria fiscal amb caràcter professional, o haja estat en aquella situació en algun moment durant els tres anys previs a la data de la seua designació.

   No obstant això, no serà possible oposar-se al nomenament d'una personalitat independent si esta ha sigut designada conforme a l'article 47.1 del Reglament de procediments amistosos (Nomenament per part del Tribunal Economicoadministratiu Central), sense perjudici que l'autoritat competent espanyola puga interposar recurs contenciós-administratiu contra esta designació.

   Així mateix, s'exigix que les personalitats independents seguisquen abstenint-se d'incórrer en algun dels motius de parcialitat indicats anteriorment durant els dotze mesos següents a la data d'adopció de la decisió per la comissió consultiva.

   Els representants de les autoritats competents i les personalitats independents que constituïsquen la comissió consultiva triaran al president de la llesta de personalitats independents a l'efecte de la Directiva que serà un jutge, fora que els restants membres de la comissió acorden una altra cosa (article 45.7 del Reglament de procediments amistosos).