Compatibilitat amb clàusules anti-abuse

Procediment sol·licitat a l'empara del Conveni d'Arbitratge

En determinades situacions, la regularització que, d'acord amb el contribuent ha donat lloc a una imposició no d'acord amb el Conveni Fiscal, es practica en aplicació d'una norma anti-abuse. Pel que fa a les normes anti-abuse domèstiques, s'inclourien tant les normes anti-abuse generals, com són les contingudes en els articles 15 i 16 de la Llei general tributària, així com les específiques, com, per exemple, l'establida en l'article 15.h) de la Llei 27/2014, de 27 de novembre, de l'impost sobre societats.

Un exemple d'aplicació de clàusula anti-abuse domèstica seria el cas d'un supòsit en el que l'Administració tributària espanyola determinara la no deduïbilitat de despeses financeres incorreguts per a l'adquisició d'una entitat per considerar-se que l'entramat d'operacions que dóna lloc als citats despeses financeres és notòriament artificiós o impropi per a la consecució del resultat obtingut i no hi ha efectes jurídics o econòmics rellevants diferents de l'estalvi fiscal i dels efectes que s'hagueren obtingut amb els actes o negocis usuals.

En supòsits com el descrit el que es qüestiona és l'operació en sí i la seua motivació, sense entrar a valorar o corregir el preu o altres condicions de l'operació, perquè reflectisquen les que haurien sigut recordades entre empreses independents en circumstàncies comparables. Per tant, fins i tot encara que es tractés d'una operació realitzada entre entitats vinculades, estos supòsits queden fora de l'àmbit d'aplicació del Conveni d'Arbitratge, que té com a finalitat corregir la doble imposició econòmica que pot produir-se quan en la valoració de les operacions efectuades entre entitats associades es fixen condicions que no respecten el principi de plena competència.

En conseqüència, si se sol·licita l'inici d'un procediment amistós en virtut del Conveni d'Arbitratge respecte d'una situació regularitzada sobre la base d'una norma anti-abuse, procedirà denegar l'inici del mateix.

Procediments sol·licitats a l'empara del Conveni Fiscal o de la Directiva

La situació és diferent en els procediments instats en virtut del Conveni Fiscal aplicable o en virtut de la Directiva (sempre que esta es base al seu torn en un Conveni Fiscal aplicable). En estos casos, sempre que complisquen els requisits requerits per a l'inici del procediment amistós, es donarà accés al mateix als supòsits regularitzats en virtut d'una clàusula anti-abuse.

Si més no, ha de tindre's en compte les següents circumstàncies:

• que este accés no significa necessàriament que les autoritats competents hagen d'arribar a un acord per a eliminar la doble imposició,

• que, en qualsevol cas, les autoritats competents poden arribar a un acord que concloga que l'ajustament practicat no constituïx una imposició no d'acord amb el Conveni Fiscal aplicable, donant-se així per finalitzat el procediment amistós, i

• que hi ha Convenis Fiscals que exclouen expressament de l'arbitratge els casos resultants d'aplicació de normes anti-abuse, tant domèstiques com convingudes, com per exemple el Conveni de doble imposició amb el Japó o els que incloguen clàusula d'arbitratge com a conseqüència de l'aplicació del Conveni Multilateral.